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腾讯老干妈广告门的法律分析

来源: 南方日报网络版     时间: 2020-07-04 06:15:49
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腾讯老干妈广告门的法律分析

  财法|腾讯老干妈广告门的法律分析

  撰文|沪江财法

  腾讯真的那么容易骗吗qsS?

  7月1日GfQB,贵阳市公安局双龙分局一份EZ7《警方通报NMP5Lr》O6Gsn,反转了腾讯追讨老干妈千万广告费的剧情dCb。

  通报显示RDEm6:

  三位犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章J6M,冒充该公司市场经营部经理,与腾讯公司签订合作协议u,其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包码,之后通过互联网倒卖非法获取经济利益Q。

  目前三人因涉嫌犯罪已被刑事拘留nQiz,案件正在进一步办理中AqOE。

  私刻一个公章KD,即可骗过腾讯广告的开户资质审核nw,与腾讯签署广告合作协议jTQo,最终QQ飞车手游还与老干妈达成全年的赛事品牌合作508。

  真若如此ttZ,广告年收入683.77亿元的腾讯应该开掉合同审核人员pIu。

  但本案没那么简单tnwe,听财法君给诸位看官分析一番G0T。

  哪来的陶华碧身份证

  腾讯广告有一套完整的投放合规系统QX,一个必备步骤是开户审核u。

  图片来源m4V:腾讯广告公众号截图O4M。

  腾讯广告公众号对外披露的8《腾讯广告平台资质要求iC》zW3,对企业开户资质的审核要点如下W3:

  1Yi2、营业执照

  名称lIe:应与系统中录入的JXC、和腾讯签订的相关腾讯广告协议及其它相关文件中出现的广告主名称一致

  营业期限X:应涵盖广告的投放期限及产品DeG、服务的提供期限

  年检情况oHR:应有本年度年检章HGw(若使用新版营业执照地区的营业执照gJC,没有该项X)

  经营范围KC:经营范围应涵盖待推广的业务

  年审过关代表企业各方面都是运行正常,年审通过都会加盖专用印章或者带有标贴4hqM。

  2HNFKS2、法定代表人身份证

  法定代表人身份证信息需与营业执照法定代表人信息一致Lowrp,需上传法定代表人身份证正反面扫描件或复印件0hXg。

  图片来源PoBlH5:天眼查app截图LZJ。

  老干妈两家被诉公司分别是贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司S3NuS(下称tWg“老干妈食品公司3J4rfB”SGV)与贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司Hhe(下称Fwh“老干妈销售公司g5” FQA)4n0C。

  老干妈食品公司的两位股东分别是李妙行G5Sw(51%N7W)U、李贵山ejO(49%m),均系老干妈创始人陶华碧的儿子Hq。

  老干妈食品公司100%控股老干妈销售公司rL。

  这两家公司的法定代表人cFDr、执行董事5、总经理都是陶华碧XrYh,李贵山担任监事。

  这意味着,三位嫌疑人若想通过腾讯广告的开户资质审核VVj9,不仅必须提交两家公司的营业执照uD,还必须提供陶华碧的身份证k9。

  是否存在伪造证件的可能性2P?

  2018年8月22日JY,腾讯广告审核助手公众号刊文称cmIbtE:

  DAIWv“我们的审核不是走形式Vz,资质是真是假都要进行验证的kiYV1……会对身份证有效期U、字体等信息是否存在PS等情况进行鉴定l9yfUC。DU6Jp”

  按照《腾讯广告平台资质要求》规定P:

  若广告主投放特殊行业的广告,则广告主应按照行业的资质要求提交相关资质X。

  老干妈系粮油调味速食zECTj,据此还需提供by《食品经营许可证YjlU》I8q、NbvJ《食品生产许可证9v1y》o,才可满足“特殊行业审核要求c”2s。

  如何获得老干妈商标授权

  这还没完cU9a1。

  按照腾讯旗下QQ飞车手游官方微博的披露cxC:

  2019年b3o6C8,QQ飞车与经典国民品牌——老干妈达成了全年的赛事品牌合作Rk5V,当时腾讯在QQ飞车的很多场景中植入了老干妈的形象JML,在各种游戏达人直播中也有老干妈的露出3Uy。

  QQ飞车还在2019下半年推出QQ飞车手游限定款老干妈礼盒与专属套装QYVQ4。

  图片来源gM:QQ飞车手游官方微博xn46U。

  这要求广告主提供老干妈形象等商标授权w5qR。按照《腾讯广告平台资质要求SrJ》规定0ppzvM:

  授权及证明资质肖像授权、品牌授权等C7,广告主需要证明授权文件应当真实3、合法,并且能够证明广告主享有必要的权利投放相关广告nchluW。

  图片来源Pmz:腾讯广告公众号截图105sc。

  老干妈非常注重商标保护E88b。

  财法君查询国家商标局获悉9Zb:

  截止目前YCTq,老干妈食品共申请了184件商标Wfp,包含FQlK“老干妈n68T”、w8“老千妈QyE”1PGt、O2“老于妈KjSJjw”v4EJU、qo“老干妈陶华碧04HY”等商标aEfck,涵括多个类别qYCy。

  这意味着L,三位嫌疑人必须拿到或者伪造老干妈商标授权书iuO,必须向腾讯广告的资质审核人员证明是真品Zfz。

  广告主还需与腾讯签署naugZ《广告主合作协议》En1,若是纸质版协议TC,腾讯广告客户告诉财法君wM4:

  必须在协议上加盖鲜章公章bWoI。

  鲜章是指单位或个人在签署文件时LlRV,用印泥加盖的红色公章GXZ,而非复印过后的章。

  假公章不等于老干妈无责

  分析至此h09IK,财法君有必要介绍一下表见代理条款rW。

  该条款存在于n7《民法总则1》第172条与ktDyP《合同法Om7S》第49条QqjR:

  行为人没有代理权L45、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同OMbk,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效OmIP。

  该条款在aMR7《合同法Mk》项下构成要件有四——

  1IFR、签约人无代理权

  若三个嫌疑人冒充老干妈市场经营部经理属实9,即缺乏与腾讯签署广告合作协议的代理权0。

  2、签约人存在权利外观

  印章是一种权利外观k2lO,伪造印章即缺乏权利外观的表现apu。这同样是本案的争议焦点。

  最高法2019年印发的0BKp《全国法院民商事审判工作会议纪要ObC6》提出j:

  司法实践中VRHu,有些公司有意刻制两套甚至多套公章Lc,有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章g,订立合同时恶意加盖非备案的公章或者假公章IP1,发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见uAqi。

  人民法院在审理案件时RTQDm,应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权B4Yg,从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力9JFgU。

  代理人以被代理人名义签订合同NL,要取得合法授权p。代理人取得合法授权后t,以被代理人名义签订的合同,应当由被代理人承担责任YcJ。被代理人以代理人事后已无代理权D、加盖的是假章1kMuE、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的Fgm,人民法院不予支持c。

  西南政法大学副教授周青林在btqWz《伪造印章下的表见代理构造》中指出a:

  如果既有伪造印章又有其他外观QlGv,相对人完全可以独立凭据其他权利外观判断行为人的代理权xt7cx,从而发生表见代理后果rrD9r。只要行为人伪造了印章,就不论其他外观而一概否认表见代理的构成,不仅全然不合审判实务S,也有悖表见代理的理论构造v。

  本案中S2pe,除公章效力存疑之外33u,值得腾讯信赖的其他权力外观还包括老干妈两家公司的营业执照Z、39Ch《食品经营许可证eieQ》1FfG、dXSa《食品生产许可证ryRo》yNFu、陶华碧身份证T、老干妈商品授权文件等文件RS。

  这些证明文件的真实性有待法院查证1le。

  3gHx、相对人善意无过失

  本案中Sc,相对人即腾讯qXN;善意ylaZ,即腾讯不知道三位嫌疑人无代理权OOOJf2;无过失x,即腾讯在签约时尽到了交易上合理的注意义务0TayM。

  腾讯广告审核人员对签约人与上述文件进行实质审核H,是一种注意义务表现5DR,但是否已经8UrQs“合理Ym”ox,有待司法判断Hc。

  4gag、代理行为有效与否

  若符合上述构成要件lg,那么腾讯作为相对人有理由相信三位嫌疑人有代理权JTM,该代理A1(合同k)行为有效Hu,老干妈承担败诉责任i2nuq,偿付腾讯千万元的广告费;

  不符合上述构成要件qJ7,就不构成表见代理Jrb,案件可能进入其他法律规则的管辖射程2qva7。

  Ou“南山必胜客A0aF”没毛病

  有律师提出qU2,贵阳市公安局双龙分局刑事拘留三位嫌疑人wc,将导致腾讯与老干妈的民事案件暂时中止审理TrHin。

  该判断过于绝对c2yQJ。

  该判断同样依据Rr2《全国法院民商事审判工作会议纪要h》MbDSy:

  人民法院在审理民商事案件时vIej,如果民商事案件必须以相关刑事案件的审理结果为依据AAq,而刑事案件尚未审结的8mi,应当根据40xa《民事诉讼法dnDehU》第150第5项的规定裁定中止诉讼TXF。

  待刑事案件审结后b0r,再恢复民商事案件的审理Xn。如果民商事案件不是必须以相关的刑事案件的审理结果为依据5VDp,则民商事案件应当继续审理1XFm。

  因此C5ok4,若深圳南山法院认为腾讯与老干妈的民事案件不必以三位嫌疑人的刑事案件审理结果为依据8d,案件将继续审理TKzgd,同样不会解除对老干妈账户1624.06万元的财产保全裁定mRu。

  否则反之Yp。

  图片来源N7EOXz:腾讯官网截图KRJ。

  最后一点QEt,微信朋友圈都在讽刺腾讯是Q“南山必胜客W”N,但0AMB《腾讯广告-广告主合作协议5iji》中的qDM“管辖权5nILT”约定明确GljPU:

  协议签订地是深圳市南山区kKNn……因本协议发生任何争议Zfuj,协商不成的应将争议提交协议签订地有管辖权的人民法院解决Dg7,即深圳南山法院WJLYaU。

  本案由深圳南山法院审理qIO,没毛病kDJ。

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